商業(yè)秘密是能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟利益的無形資產(chǎn)。這種無形資產(chǎn)帶有一定的壟斷性,往往可以使企業(yè)在一定時間、一定領(lǐng)域內(nèi)獲得豐厚的回報。正是因為如此,商業(yè)秘密對其他企業(yè)來說有著極大的誘惑力,必然導(dǎo)致灰色、黑色市場的出現(xiàn),即企業(yè)、個人甚至國家,以不正當手段去進行灰市甚至黑市買賣。不難想象,在未來越來越激烈的市場競爭中,我們將長期面臨大量的竊取商業(yè)秘密的行為棗即使法制日趨完善,也難以禁絕。因此,如何有效地保護商業(yè)秘密,成為經(jīng)濟工作中必須認真加以研究的問題。
一、以法律手段保護商業(yè)秘密
目前我國對商業(yè)秘密的法律保護主要有兩種形式:一是侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護,主要是《民法通則》、《反不正當競爭法》和《刑法》。二是合同法對商業(yè)秘密的保護,主要是《技術(shù)合同法》和《勞動法》。
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侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時,權(quán)利人可以就其侵犯自己的民事權(quán)利的事實,依照《民法通則》第117條和第118條的有關(guān)民事侵權(quán)的規(guī)定,向法院提起訴訟,請求停止侵害和賠償損失。權(quán)利人也可根據(jù)《反不正當競爭法》第10條的有關(guān)經(jīng)營者不法侵權(quán)的規(guī)定,向工商行政管理部門請求處理,也可向人民法院提起訴訟。如果侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密,給權(quán)利人造成重大損失,構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的,權(quán)利人也可依據(jù)《刑法》第219條向人民法院起訴,追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任。
合同法對商業(yè)秘密的保護是指商業(yè)秘密的權(quán)利人以訂立合同的方式,明確各方對商業(yè)秘密保護的權(quán)利和義務(wù)。若對方違反了保密義務(wù),則權(quán)利人可依合同對其追究違約責(zé)任,包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續(xù)履行合同中規(guī)定的保密義務(wù)等!逗贤ā分饕槍ι虡I(yè)秘密中的技術(shù)秘密在流轉(zhuǎn)過程中給予保護。無論是權(quán)利人或與權(quán)利人為交易對象的相對人,都必須嚴格履行規(guī)定的保密義務(wù),否則承擔(dān)違約責(zé)任。而《勞動法》主要針對勞動者與用人單位有關(guān)商業(yè)秘密的保護問題。勞動合同的當事人可以在合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。如果勞動者違反這些約定的保密事項,給用人單位造成損失的,用人單位可要求其承擔(dān)法律責(zé)任。
商業(yè)秘密的法律保護目前仍處在初始階段,還存在著許多不足和空檔。例如《民法通則》是針對民事侵權(quán)的普遍性、概括性的規(guī)定,缺乏具體的侵犯商業(yè)秘密的行為標準,以界定行為性質(zhì)、侵權(quán)程度,可操作性比較差。并且《民法通則》強調(diào)“誰請求誰舉證”和“過錯責(zé)任”原則,在現(xiàn)實生活中商業(yè)秘密的權(quán)利人對一些侵犯其商業(yè)秘密的行為很難證明侵權(quán)人是否存在過錯。又如《反不正當競爭法》主要針對其他經(jīng)營者的侵權(quán)行為,而對企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范。新《刑法》增加的侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定,對犯罪構(gòu)成特征的規(guī)定并不比其他法律詳細,只是加大了對經(jīng)營者侵權(quán)行為的打擊力度。
《合同法》的特定的保護對象為商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密,它并不能涵蓋經(jīng)營秘密,并且主要是對技術(shù)秘密在轉(zhuǎn)讓、許可、使用過程中的保護,而對因其他原因引起的企業(yè)技術(shù)秘密的流失無能為力!秳趧臃ā穼ι虡I(yè)秘密的保護只作了原則規(guī)定,特別是在企業(yè)保密利益與勞動者發(fā)展利益相沖突時,立法就出現(xiàn)了空檔。一方面企業(yè)商業(yè)秘密需要保護,以維護正常的經(jīng)濟秩序;另一方面也要為科技、管理人才自主擇業(yè)、合理流動提供寬松的、便利的法律環(huán)境。立法在這方面應(yīng)采取什么樣的價值取向,在《勞動法》中未得到體現(xiàn)。針對這種狀況,企業(yè)不能坐等國家完善法制,而應(yīng)從自身做起,強化商業(yè)秘密的事前保護手段,以彌補法律的不足。
二、以經(jīng)濟手段保護商業(yè)秘密
商業(yè)秘密在大企業(yè)中往往較多,在中小企業(yè)則可能較少。企業(yè)對商業(yè)秘密的保護也有一個分層次管理的問題。重要的、能帶來較大收益的商業(yè)秘密,必須付出較大的成本予以保護,次要的商業(yè)秘密則可酌情采取低成本的保護方法。
以經(jīng)濟手段保護商業(yè)秘密,主要包括下列三個層次:
(1)用分配方法來保護商業(yè)秘密。即對接觸、使用企業(yè)商業(yè)秘密的職工,給予較優(yōu)厚的工資、獎金待遇,若有可能,再輔之以必要的雇傭合同,寫明一旦享受特殊津貼,則應(yīng)負有相應(yīng)的保密義務(wù);
(2),可以用長期化勞動契約來保護商業(yè)秘密。在人員流動比較普遍的今天,這一方法更具有重要作用。勞動契約長期化,可以使關(guān)鍵崗位(接觸、掌握商業(yè)秘密)的職工,由于收益長期化的預(yù)期,而留在崗位上。如果再輔之以較優(yōu)厚的工資、獎金,對增強企業(yè)重要職工保護商業(yè)秘密的責(zé)任感會更有作用。
(3)以某種產(chǎn)權(quán)安排,來保護商業(yè)秘密。比如,允許商業(yè)秘密的發(fā)明人,接觸、掌握商業(yè)秘密的人擁有部分股權(quán),成為企業(yè)的股東,使之與企業(yè)形成休戚相關(guān)的命運共同體。在發(fā)達國家的許多企業(yè)里,正是這么做的。日本許多中小企業(yè)中的掌握和從事關(guān)鍵技術(shù)、工藝的職工,往往是“基干社員”(一般不予解雇,終身雇擁的職工)或是企業(yè)的股東,其用意是既防止人才流失,又防止商業(yè)秘密外泄。我國高新技術(shù)開發(fā)區(qū)的某些高新技術(shù)企業(yè)以及南方的部分企業(yè)中已開始了這方面嘗試。
究竟在分配、勞動契約長期化、產(chǎn)權(quán)安排之間做何選擇,要視企業(yè)的具體情況和商業(yè)秘密的存在形態(tài)、收益大小而定。一般來說,為保護商業(yè)秘密而做出了產(chǎn)權(quán)安排,企業(yè)付出的成本要大一些。但是,從長遠來看,為了保護對企業(yè)至關(guān)重要的商業(yè)秘密,這樣做還是值得的。目前,相當一部分高新技術(shù)企業(yè)并未從產(chǎn)權(quán)安排的角度去保護商業(yè)秘密,是高新技術(shù)企業(yè)人員跳槽不斷,企業(yè)技術(shù)訣竅、新產(chǎn)品被別的企業(yè)竊取、仿冒的重要原因之一。其實從某種意義上講,對技術(shù)發(fā)明人給以一定的股份,是市場經(jīng)濟中的按勞分配原則的體現(xiàn)。在知識技術(shù)密集型的企業(yè)中,由于技術(shù)對資本、勞動等其他生產(chǎn)要素,相對來說,有更重要的意義,就更需要精心做出一定的產(chǎn)權(quán)安排。實際上,美日等國的實踐證明,高新技術(shù)企業(yè)崛起之初,產(chǎn)權(quán)安排往往決定了企業(yè)的命運。