隨著中國經(jīng)濟不斷崛起，中國產(chǎn)品的競爭力越來越強，中國因而也成為反傾銷調查越來越多的國家，過去很多反傾銷案例中我們所取得的勝率并不多，這其中存在各種各樣的因素。
在歐盟將對我們陶瓷行業(yè)進行反傾銷調查時，為了讓企業(yè)更深入地了解相關情況，陶城報第一時間專訪了國內著名反傾銷律師張毅，請他解析歐盟一些反傾銷規(guī)則及談談他個人過去在這方面的工作時所積累的一些經(jīng)驗。
陶城報：請您談談歐盟提出要對中國陶瓷進行反傾銷的深層原因？
張律師：首先，這是典型的經(jīng)濟危機后遺癥的體現(xiàn)，在遭遇全球經(jīng)濟危機時各國產(chǎn)業(yè)提起反傾銷調查都有其滯后性，根據(jù)過往二十年的統(tǒng)計，每次經(jīng)濟危機1年后是各國提起反傾銷調查的高峰期;其次目前歐元貶值通脹和經(jīng)濟危機在歐洲的二次探底，帶來歐盟瓷磚行業(yè)成本壓力增大，同時其國內購買力降低(更注重價格因素)，市場需求萎縮加劇，導致歐盟本國產(chǎn)品與低價的中國產(chǎn)品競爭壓力增大;再次，反傾銷調查全球連鎖效應明顯。近幾年，印度、韓國、巴基斯坦、泰國、土耳其、菲律賓相繼對中國瓷磚進行反傾銷調查并被征收高額反傾銷關稅，這也導致歐盟產(chǎn)業(yè)擔心中國產(chǎn)品會大量低價向歐盟市場轉移，爭取在歐盟更大的市場份額。例如我們曾經(jīng)多次代理的中國輪胎行業(yè)也在近五年遭遇了澳大利亞、埃及、南非、印度、巴西、阿根廷、墨西哥、土耳其和美國等多次反傾銷調查。
陶城報：據(jù)說歐盟反傾銷規(guī)則與其他國家所有不同，請您談談這些規(guī)則都有哪些特別之處？對企業(yè)的應訴是否增加難度？
張律師：歐盟反傾銷規(guī)則主要有三個特別之處。
A、抽樣調查程序：
由于中國產(chǎn)業(yè)結構特點，在某些反傾銷調查中應訴企業(yè)數(shù)量可能比較多，歐委會為了在調查啟動階段能夠確定是否有必要進行抽樣調查程序，通常在立案時要求應訴企業(yè)填寫抽樣調查表。歐委會立案后15日內，應訴企業(yè)應向歐委會提交抽樣調查表回答，以供歐委會決定是否采用抽樣調查程序。而在此前對瓷磚提起過反傾銷的印度、韓國和巴基斯坦并沒有抽樣調查這一程序。
B 、分階段回答不同的調查問卷：
在歐委會公告被抽樣企業(yè)名單后，被抽樣企業(yè)應在15日內填寫并提交市場經(jīng)濟地位或單獨待遇申請問卷，同時在公告抽樣企業(yè)名單后被抽樣企業(yè)在37天內填寫并提交生產(chǎn)商/出口商傾銷調查問卷。未被抽樣的企業(yè)也可在上述時限內主動提交市場經(jīng)濟地位或單獨待遇申請問卷和傾銷調查問卷以獲得自己單獨優(yōu)惠反傾銷稅率。而印度要求在一定時限內同時提交市場經(jīng)濟待遇問卷和生產(chǎn)商/出口商問卷回答，韓國、泰國和巴基斯坦要求在一個時限內提交生產(chǎn)商/出口商問卷回答。這樣導致回答歐盟問卷的時限性要求比較強，未在規(guī)定時限內提交相應問卷的中國應訴企業(yè)會被視作不合作企業(yè)。
C、反傾銷稅率僅給生產(chǎn)商：
在生產(chǎn)商通過貿易公司出口的情況下，反傾銷稅率僅給予生產(chǎn)商。而印度反傾銷調查會給予聯(lián)合應訴的生產(chǎn)商和貿易商捆綁的反傾銷稅率。
由于在立案之日起15日內應訴企業(yè)就要回答和提交抽樣調查表，而往往在這么短的時間內中國涉案企業(yè)還未決定是否參與應訴，這就在時限上給應訴企業(yè)和律師提出了比較高的要求。同時，分階段回答不同的調查問卷，應訴企業(yè)也應嚴格遵守相應的程序性時限要求，否則很可能被認定為不合作企業(yè)。同時，與韓國、泰國和巴基斯坦相比，歐盟不承認中國市場經(jīng)濟地位，應訴企業(yè)需單獨申請市場經(jīng)濟地位或者單獨稅率，從而使歐委會接受自身的內銷數(shù)據(jù)和成本數(shù)據(jù)。歐委會制定了獲得市場經(jīng)濟地位的“五條標準”，對企業(yè)的公司性質、財務體系和財務記錄等提出了嚴格的要求，一些國有企業(yè)及財務制度和財務記錄不是很完善的企業(yè)很難通過“五條標準”的檢測。
陶城報：作為經(jīng)驗豐富的負責歐盟反傾銷案的律師，您能否給企業(yè)提些建議？
張律師：首先，了解歐盟反傾銷應訴區(qū)別于其他國家的特點：1、由于歐盟只有可能給中國應訴的生產(chǎn)型出口企業(yè)(有自己生產(chǎn)的自營出口或者通過貿易公司出口歐盟企業(yè))單獨優(yōu)惠反傾銷稅率，因此貿易公司或者不直接向歐盟出口生產(chǎn)型企業(yè)單獨應訴都沒有意義。2、由于本案涉案和應訴企業(yè)可能很多，歐盟會采取抽樣調查的可能性很大，因此需要企業(yè)在應訴前就考慮好是否愿意被抽樣調查，因為被抽樣調查意味著需要承擔更大的工作量和費用(被確定抽樣企業(yè)必須提交市場經(jīng)濟地位和/或單獨待遇申請問卷并接受實地核查)，但也可能會獲得其他所有沒被抽樣的應訴企業(yè)不可能獲得市場經(jīng)濟地位/單獨稅率而帶來的較低甚至零稅率，而應訴沒有被抽樣企業(yè)最終會獲得抽樣企業(yè)的加權平均反傾銷稅率。3、通過貿易公司出口數(shù)量較大的生產(chǎn)企業(yè)如果不愿意被抽樣調查，可以在律師的幫助下采取技術手段在合法的前提下規(guī)避獲得被抽樣調查的可能性，因為如果被確定為抽樣企業(yè)再反悔就會被認為是不合作企業(yè)而被征收最高額的反傾銷稅。4、自營出口或者獲得通過貿易公司間接出口的生產(chǎn)企業(yè)如果愿意被抽樣調查，則要盡量在抽樣問卷中提交自己直接和間接的出口數(shù)量和內銷數(shù)量以獲得代表性，也可以在律師的指導下提交其他信息證明自己具有其他方面的代表性。
其次，自營出口或者獲得通過貿易公司間接出口的生產(chǎn)企業(yè)如果愿意被抽樣調查一定要在提交抽樣問卷前對自身的情況進行評估。1、企業(yè)至少要符合國家的會計準則，具備完備的法律文件、財務報表和原始單據(jù)支持所有出口、內銷和成本數(shù)據(jù)。2、如果存在轉制的歷史，那么在這過程中一定有法律文件和財務報表、單據(jù)予以支持。3、企業(yè)不能有國家干預(補貼和稅收優(yōu)惠等)和沒有國有集體股份。
再次，一定要獲得進口商的支持。根據(jù)我們以往應訴歐盟塑料袋和勞保鞋等案件成功的經(jīng)驗，在做出應訴決定前必須要獲得進口商的各種支持，無論是提交數(shù)據(jù)一致性還是排除部分產(chǎn)品免于征稅或者低稅，都需要他們一起配合聯(lián)合下游直接用戶去說服調查機關。
最終，通過律師與國家商務部主管反傾銷部門和商會保持密切聯(lián)系，爭取獲得政府和行業(yè)方面的支持，根據(jù)我們以往應訴歐盟鑄件、聚乙烯醇和蠟燭等案件成功的經(jīng)驗，企業(yè)在應訴時遇到一些涉及宏觀政策和法律的具體問題時，政府和行業(yè)的大力交涉是取得勝訴的保障。
附：應訴其他相關資料
一、應訴生產(chǎn)企業(yè)取得較低稅率甚至零稅率的基本前提——爭取獲得市場經(jīng)濟地位待遇，歐盟調查機關在判斷是否給予中國應訴企業(yè)市場經(jīng)濟待遇時，通常會考慮下列因素：
1.應訴企業(yè)的股權結構和所有制形式
歐盟調查機關首先關注的是企業(yè)的股權結構和所有制形式。調查機關重點考察應訴企業(yè)到底是國有企業(yè)、私營企業(yè)還是鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)，是否存在國有股權，國有股權的比例占了多少。
2.應訴企業(yè)董事會的組成情況
歐盟調查機關進而會考察應訴企業(yè)董事會的構成，包括董事會成員的身份、董事的職能、董事在其他地方任職的情況、擔任董事的原因、董事由誰任命、董事代表的利益方等。目的是為了確定董事是否由國家或者國有股東任命，是否代表國家或者國有股東的利益，是否是政府官員或者與政府存在任何關聯(lián)關系，擔任董事是否需要政府的批準等，以確定是否存在國家干預。
3.訴企業(yè)用來生產(chǎn)被調查產(chǎn)品的主要原材料和水電氣煤等公用事業(yè)的采購情況
歐盟調查機關重點考察供應商是否是國有或國有控股的公司，應訴企業(yè)與供應商之間是否存在關聯(lián)關系或者其他特殊的安排，應訴企業(yè)的采購價格是否與同期的通常市場價格相一致是否反映了市場價值，從而確定(1)應訴企業(yè)的采購活動是否受到國家干預(2)應訴企業(yè)主要投入的成本是否反映市場價值。
調查機關對上述信息是進行綜合考察的。例如在應訴企業(yè)從關聯(lián)公司購買原材料的情況下，如果應訴企業(yè)能夠證明其購買價格與關聯(lián)公司賣給其他非關聯(lián)公司的價格以及市場通常價格相一致，調查機關對應訴企業(yè)的購買價格是予以認可的。在應訴企業(yè)從國有企業(yè)購買水電氣等公用事業(yè)的情況下，如果應訴企業(yè)能夠證明其購買價格與供應商的通常費率是一致的，且供應商的通常費率反映了市場供需關系，則調查機關對應訴企業(yè)的購買價格也是予以認可的。
4.應訴企業(yè)的銷售活動是否受國家控制
歐盟調查機關會考察應訴企業(yè)的銷售活動包括內銷和出口是否受國家干預，銷售價格是否由政府決定或者要經(jīng)政府審批。調查機關通常通過企業(yè)是否有出口經(jīng)營權、是否存在政府指導價或者政府定價、是否為中國入世議定書中的國營貿易產(chǎn)品等做出判斷。
5.應訴企業(yè)是否能自主談判和簽訂協(xié)議，是否能不受國家干預自主選擇管理層，是否能保有銷售收入，并自主決定對利潤的分配或虧損的彌補
現(xiàn)在中國企業(yè)基本都符合這些標準。應訴時需要提供公司的章程、合同、股東會和董事會的任命決議、利潤分配決議、會計賬簿等。
6.應訴企業(yè)是否能根據(jù)市場供求關系自主與員工決定工資水平
歐盟調查機關會考察應訴企業(yè)能否與員工自主協(xié)商確定工資水平，目的是為了確定應訴企業(yè)的勞動力投入的決策是否受國家干預，勞動力成本是否反映了市場價值。就目前中國企業(yè)的現(xiàn)狀來講，基本實現(xiàn)了企業(yè)與員工根據(jù)市場供求關系自主決定是否簽訂勞動合同以及工資水平，而且不同類型的員工的工資水平往往是不同的，各地也基本都有自己的法定最低工資標準。
7.應訴企業(yè)是否存在特殊的貸款或者補貼
歐盟調查機關會調查應訴企業(yè)的貸款或者補貼情況，以確定應訴企業(yè)是否存在不符合市場經(jīng)濟常理的特殊貸款或者補貼以及是否存在國家干預。
8.應訴企業(yè)的財務會計狀況
企業(yè)的財務帳冊反映了企業(yè)的各項經(jīng)濟活動，是歐盟調查機關調查的重點。應訴企業(yè)要想獲得市場經(jīng)濟地位，在財務會計上應當基本健全規(guī)范，會計報表應當經(jīng)過審計，財務帳冊應當完整規(guī)范，符合國家相關會計準則。
9.應訴企業(yè)的資產(chǎn)取得情況
歐盟調查機關會對應訴企業(yè)的資產(chǎn)包括資金、廠房、機器設備等的取得狀況進行考察。在這里調查機關關注的是企業(yè)的原始資產(chǎn)是如何獲得的。調查機關會了解應訴企業(yè)的資產(chǎn)是通過何種方式取得的(市場購買、股東投資、贈與、抵債等)，從誰那里取得的，取得價格是多少，該取得價格是否反映了市場價值。目的是為了確定在應訴企業(yè)資產(chǎn)取得的過程中是否存在國家干預，取得價格是否反映了市場價值。應訴企業(yè)應當提供股東投資時的資產(chǎn)評估報告、驗資報告并解釋資產(chǎn)取得情況。
10. 應訴企業(yè)是否存在易貨貿易
易貨貿易往往被看作是市場經(jīng)濟不發(fā)達的一種表現(xiàn)。目前絕大部分中國企業(yè)不存在易貨貿易，歐盟調查機關也沒有發(fā)現(xiàn)中國應訴企業(yè)存在易貨貿易的現(xiàn)象。
11.應訴企業(yè)是否受破產(chǎn)法和財產(chǎn)法的約束，從而保證企業(yè)經(jīng)營的法律確定性和穩(wěn)定性
由于這個標準基本只涉及硬性的法律適用問題，中國有相對完善的符合市場經(jīng)濟體制的破產(chǎn)法和財產(chǎn)法，因此歐盟調查機關在眾多的反傾銷調查中都認定中國應訴企業(yè)符合這個標準。
12. 應訴企業(yè)所使用的匯率是否是市場匯率
目前我國實行的是以市場供求為基礎的、有管理的浮動匯率制度，我國也一直在不斷地改革完善我國的匯率制度。只要中國應訴企業(yè)按照中國人民銀行公布的匯率遵循企業(yè)會計準則的相關規(guī)定做帳，歐盟調查機關一般都認定應訴企業(yè)符合這個標準。
應訴企業(yè)應訴前期需要提供的材料
1、公司關聯(lián)公司結構圖
2、公司章程
3、公司內部組織機構圖
4、被調查產(chǎn)品的銷售/分銷渠道的流程圖
5、關于被調查產(chǎn)品的投入、生產(chǎn)、銷售的所有有關許可權、技術和銷售的協(xié)議
6、描述被調查產(chǎn)品性質的目錄表、小冊子
7、調查期內被調查產(chǎn)品國內銷售發(fā)票、有關費用調整的證明文件(包括發(fā)票、付款證明、銀行結單等)
8、被調查產(chǎn)品國內價格表
9、被調查產(chǎn)品如何向歐盟出口的相關實物(投入和產(chǎn)出)和財務(如發(fā)票、付款)流程
10、被調查產(chǎn)品出口價格表
11、被調查產(chǎn)品的原材料清單
12、調查期內向歐盟出口被調查產(chǎn)品的全部銷售協(xié)議、出口發(fā)票和有關費用調整證明文件(包括發(fā)票、付款證明、銀行結匯單)
13、與歐盟進口商的補償性協(xié)議(如有)
14、調查期內每筆向歐盟出口被調查產(chǎn)品的銷售收入兌換成人民幣所使用的匯率和日期
15、2007年-2009年以及涉及調查期的審計報告、生產(chǎn)報表及賬目、銷售報表及賬目(如銷售收入賬等)、損益類賬目
16、調查期內生產(chǎn)車間職工工作記錄(體現(xiàn)每名職工的工作時間)
17、調查期內被調查產(chǎn)品庫存賬冊
18、生產(chǎn)被調查產(chǎn)品的原材料購買憑證(如發(fā)票、購買協(xié)議、付款記錄、銀行結單等)，原材料供應商的名稱、地址和所有權形式
19、調查期內被調查產(chǎn)品生產(chǎn)成本賬
20、2007年-2009年及涉及調查期的三大期間費用帳冊
21、調查期內轉帳憑證、銀行往來憑證等
22、調查期內股東會、董事會決議，股東、董事變更情況
23、營業(yè)執(zhí)照復印件、出口企業(yè)資格證(如有)復印件、外匯帳戶備案表(如有)復印件
24、調查期內應訴企業(yè)工作人員勞動合同一份
